关键词：违法分包

违法分包分为4种情况:第一、未经发包人同意或许可并且总合同内未规定可以分包的情况下将工程分包出去；第二、总承包人将工程主体结构部分分包出去；第三：分包人不具有相应的资质和条件；第四：分包人将所分包的工程进行二次甚至多次分包。

案例

A某诉B公司、C某建设工程分包合同纠纷一案

案情简介:

被告B公司是经工商部门登记依法成立的合法公司，但是不具备建设工程分包资质。2016年11月被告B公司与A某签订了建设工程分包协议，约定B公司将某项目分包给A某，并约定A某在协议签订后5日内向B公司交纳保证金XXXX元，协议签订后，2016年11月2日     ，A某通过银行转账的方式向B公司支付保证金XXX元；11月10日，A某通过银行转账方式向B公司支付保证金XXX元。B公司与12月底向A某出具收到A某XXXX元保证金收据。C某为该保证金的实际占有人，但是在A某交纳保证金之后，A某与C公司并未实际进行建筑工程分包，B公司未履行该协议。A某要求B公司退还保证金，B公司于X年X月退还A某保证金XXXX元，X月X日以以物抵债的方式退还A某XXXX元，还余XXXX元未退还。现A某诉B公司和C某，请求法院判令其退还XXXX元保证金。

法院判决：

一、判处B公司在判决生效后X日内退还A某XXX元保证金，并退还XXX元利息的70%。

二、C某对上述退还金额承担连带清偿责任。

责任承担：

• B公司无建筑工程分包资质，因此A某与B公司所签订的建筑工程分包协议是一个无效协议，B公司要求A某交纳保证金没有法律依据，B公司应当退还保证金，C某作为实际保证金持有人，应当承担连带清偿责任。
• 因为该建筑工程分包协议无效主要责任在于B公司，A某承担次要责任，因此该保证金利息的退还由B公司承担70%，A某承担30%。

案件意义：

对于无建筑工程分包资质单位，其违法分包工程所签合同无效，在接受分包工程约定保证金，滞纳金之类均为无效约定，分包方要承担主要责任，承包方承担次要责任。